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试论定金合同制度
2017-07-13 09:56

    试论定金合同制度

      定金合同的当事人是建立定金这种债权担保法律关系的双方,是实际给付与收受定金的当事人。由于定金是债权的一种担保,是当事人为保证主债权债务履行的一种方式,因此,相对于主合同而言是从合同。“一般而言,定金合同的当事人就是主合同当事人。虽然法律上并未限定定金合同当事人的范围,没有排除主合同当事人以外的第三人成为定金合同当事人的可能性。但法理及实践上都是主合同当事人作为给付和接受定金的实际双方。”[1]这主要是有利于加强定金担保的效力及罚则力度并以区别于其他如保证、质押等担保。如果主合同当事人以外的第三人明确与主债权人订立旨在担保主债务人的债务履行定金合同并交付定金,则法律并无禁止的必要。因为,已明确了交付的款项的定金性质,虽同质押转移占有,但并不适用优先受偿的规定。因此,可以允许第三人与主债权人订立定金合同。至于主合同哪方给付定金则在所不论,因主合同一般是双务,任何一方为保证自己债权的实现都可要求对方给付定金,从而形成定金合同关系而适用定金罚则。本文拟从定金合同要素、定金合同成立及效力等角度进行分析、归纳与梳理,对其中法理冲突及立法与缺陷进行评析并提出建议,以期健全完善定金制度,解决司法实践中法律适用中的诸多问题。

      一、定金合同要素分析

      定金,即以确保合同的履行为目的,由当事人一方交付于另一方的金钱或者其他代替物。作为一种债权担保方式的法律制度而言,是关于定金合同设立、定金合同效力等在内的一整套规则。定金担保效力形成应以双方当事人订立书面定金合同并实际交付定金为要件。因此定金合同是体现当事人债权担保关系,规定当事人担保权利义务的法定凭证,是定金罚则赖以实现的要件之一。在我国有关定金合同、定金制度的法律等规范性文件主要是:《民法通则》、《担保法》、《合同法》及相关司法解释。目前在定金合同成立要件、生效要件、定金合同效力、定金罚则等方面尚存在法理冲突与法律缺陷和不足,定金合同制度尚未形成系统化、规范化,导致司法实践中存在适用上的困惑,影响了定金制度的法律价值。本文拟从定金合同要素、定金合同成立及效力等角度进行分析、归纳与梳理,对其中法理冲突及立法与缺陷进行评析并提出建议,以期健全完善定金制度,解决司法实践中法律适用中的诸多问题。

      定金合同是当事人为保证债务履行、债权实现而由一方向对方给付一定数额金钱或其他替代物的书面约定。按担保法规定,定金合同可以是单独订立的书面合同,也可以是主合同中的定金担保条款。作为一种合同,定金合同应该符合合同法中有关合同的一般规定,具备一般合同内容及形式的共性。作为一种民事法律关系,定金合同可以从合同主体、客体及内容等方面进行要素分析。

      (一)定金合同的主体

      定金合同的当事人是建立定金这种债权担保法律关系的双方,是实际给付与收受定金的当事人。由于定金是债权的一种担保,是当事人为保证主债权债务履行的一种方式,因此,相对于主合同而言是从合同。“一般而言,定金合同的当事人就是主合同当事人。虽然法律上并未限定定金合同当事人的范围,没有排除主合同当事人以外的第三人成为定金合同当事人的可能性。但法理及实践上都是主合同当事人作为给付和接受定金的实际双方。”[1]这主要是有利于加强定金担保的效力及罚则力度并以区别于其他如保证、质押等担保。如果主合同当事人以外的第三人明确与主债权人订立旨在担保主债务人的债务履行定金合同并交付定金,则法律并无禁止的必要。因为,已明确了交付的款项的定金性质,虽同质押转移占有,但并不适用优先受偿的规定。因此,可以允许第三人与主债权人订立定金合同。至于主合同哪方给付定金则在所不论,因主合同一般是双务,任何一方为保证自己债权的实现都可要求对方给付定金,从而形成定金合同关系而适用定金罚则。

      (二)定金合同的客体

      定金合同的客体是定金合同当事人双方权利义务指向的对象,是权利义务的依托。从广义上讲,包括定金合同所担保的客体。由于定金合同是相对于主合同的从合同,因此从合同所担保的主合同就应该是定金合同所担保的客体;从狭义上讲,定金合同客体应是该合同项下双方给付与收受的一定数额的金钱其他代替物。一般也称定金的标的(物)且通常为金钱,少数情况下是其他代替物。之所以要求为代替物,是因为接受定金的当事人不履行债务时,必须双倍返还。定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的20%,超过部分不按定金处理。当事人实际交付的定金数额多于或少于约定数额,视为变更定金合同。

      (三)定金合同的内容


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